2018年11月16日，上交所在前期征求意見的基礎(chǔ)上，正式發(fā)布實(shí)施《上海證券交易所上市公司重大違法強(qiáng)制退市實(shí)施辦法》（以下簡稱《實(shí)施辦法》），同時(shí)發(fā)布《上海證券交易所股票上市規(guī)則（2018年11月修訂）》和《上海證券交易所退市公司重新上市實(shí)施辦法（2018年11月修訂）》。在此過程中，上交所廣泛吸收市場各方意見，凝聚共識(shí)，明確了重大違法強(qiáng)制退市的具體違法情形和實(shí)施程序，制定了標(biāo)準(zhǔn)更客觀，程序更透明，針對(duì)性更強(qiáng)，威懾效果更好的重大違法強(qiáng)制退市相關(guān)業(yè)務(wù)規(guī)則。退市新規(guī)的發(fā)布實(shí)施，將進(jìn)一步夯實(shí)基礎(chǔ)制度，規(guī)范市場出口，引導(dǎo)合規(guī)發(fā)展理念，提升上市公司整體質(zhì)量。
一、堅(jiān)決貫徹證監(jiān)會(huì)決定，上交所切實(shí)擔(dān)起退市實(shí)施主體責(zé)任
2018年7月27日，證監(jiān)會(huì)正式發(fā)布《關(guān)于修改的決定》（以下簡稱《決定》），要求完善重大違法強(qiáng)制退市的主要情形，強(qiáng)化證券交易所的退市制度實(shí)施主體責(zé)任。根據(jù)證監(jiān)會(huì)決定，上交所充分發(fā)揮一線監(jiān)管職能，建立起了權(quán)責(zé)清晰的決策機(jī)制、程序規(guī)范和認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。本著從嚴(yán)掌握的原則，依法對(duì)相關(guān)公司股票實(shí)施退市風(fēng)險(xiǎn)警示、作出暫停上市或終止上市的決定。本次退市制度改革，上交所制定并發(fā)布了《實(shí)施辦法》，相應(yīng)修訂了《股票上市規(guī)則》《退市公司重新上市實(shí)施辦法》等相關(guān)規(guī)則。
2016年，博元投資因重大信息披露違法，被依法依規(guī)終止上市，成為資本市場第一家因重大違法被終止上市的公司。這一實(shí)踐得到市場各方的認(rèn)可，也為后續(xù)改革提供了有益的借鑒。這次退市改革中，上交所認(rèn)真總結(jié)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，按照證監(jiān)會(huì)《決定》的原則要求，對(duì)重大違法強(qiáng)制退市情形進(jìn)行了相對(duì)類型化、具體化的規(guī)范，完善了重大違法強(qiáng)制退市的情形，提高了規(guī)則的可操作性。新規(guī)主要是明確了證券重大違法和社會(huì)公眾安全重大違法兩類強(qiáng)制退市情形，特別是對(duì)于上市公司嚴(yán)重危害市場秩序，嚴(yán)重侵害社會(huì)公眾利益，造成重大社會(huì)影響的，專門作為一類退市情形進(jìn)行規(guī)范。上述系列規(guī)則的發(fā)布實(shí)施，是上交所堅(jiān)決貫徹證監(jiān)會(huì)要求、發(fā)揮證券交易所的一線監(jiān)管職責(zé)的重要體現(xiàn)，充分落實(shí)了證監(jiān)會(huì)本次退市改革的基本原則和改革目的。
二、優(yōu)化證券重大違法強(qiáng)制退市情形，增強(qiáng)實(shí)踐操作性
從證券重大違法退市整個(gè)制度設(shè)立來看，主要圍繞的是相關(guān)證券市場信息披露違法行為是否影響上市地位。因此，實(shí)施辦法圍繞上述主旨，在原來欺詐發(fā)行和重大信息披露違法兩大領(lǐng)域的基礎(chǔ)上，進(jìn)行了類型化規(guī)定，明確了4種重大違法退市情形，即首發(fā)上市欺詐發(fā)行、重組上市欺詐發(fā)行、年報(bào)造假規(guī)避退市以及交易所認(rèn)定的其他情形。這4種情形集中圍繞違法行為是否影響公司的上市地位進(jìn)行規(guī)范，相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)更加明確、客觀、細(xì)化，為后續(xù)執(zhí)行提供了充分可靠的依據(jù)。
證券重大違法強(qiáng)制退市情形中，欺詐發(fā)行主要是立足首發(fā)上市和重組上市中，申請(qǐng)或披露文件是否存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，并被證監(jiān)會(huì)依據(jù)《證券法》相應(yīng)條文予以行政處罰，或者被人民法院判處欺詐發(fā)行罪。其立法邏輯在于欺詐發(fā)行的公司，自始獲取上市地位時(shí)即存在瑕疵。將其清出市場能夠維護(hù)整個(gè)市場誠實(shí)信用的基礎(chǔ)，也有利于從嚴(yán)規(guī)范資本市場入口；對(duì)于年報(bào)造假規(guī)避退市的情形，主要規(guī)范邏輯是衡量公司在上市期間是否隱瞞了已觸及財(cái)務(wù)類退市指標(biāo)而應(yīng)當(dāng)終止上市的事實(shí)。出現(xiàn)這類情形的上市公司，其信息披露已嚴(yán)重背離了公司真實(shí)財(cái)務(wù)狀況，無法向投資者提供關(guān)鍵的定價(jià)信息和投資決策參考，扭曲了市場正常定價(jià)機(jī)制和淘汰機(jī)制。無論是從其自身財(cái)務(wù)狀況，還是信息披露的合規(guī)水平來看，均不適宜繼續(xù)留在滬市主板市場，應(yīng)當(dāng)依據(jù)上市規(guī)則予以退市。如其通過財(cái)務(wù)造假維持上市地位，則擾亂了信息披露秩序，破壞了市場的價(jià)值發(fā)現(xiàn)功能，也嚴(yán)重?fù)p害了投資者的利益，需要從嚴(yán)監(jiān)管，將其退市。
在前期公開征求意見過程中，有反饋意見提出，征求意見稿中規(guī)定的多次受到信息披露違法行政處罰，以及受到違規(guī)披露、不披露重要信息罪刑罰兩種重大違法退市情形，雖然能夠體現(xiàn)依法從嚴(yán)監(jiān)管的要求，但其著眼點(diǎn)在于行政處罰或者刑事制裁本身，難以實(shí)際體現(xiàn)違法事實(shí)和危害程度是否影響上市地位這一判斷邏輯，且所針對(duì)的情形也能為其他幾種類型所覆蓋。因此，經(jīng)審慎討論，不再單獨(dú)列入這兩類情形。
三、新增社會(huì)公眾安全類重大違法強(qiáng)制退市情形，回應(yīng)社會(huì)期待
證監(jiān)會(huì)7月27日發(fā)布的決定中，新增了涉及國家安全、公共安全、生態(tài)安全、生產(chǎn)安全和公眾健康安全等領(lǐng)域的重大違法行為，應(yīng)予退市的規(guī)定。此前，征求意見時(shí)也有意見認(rèn)為，對(duì)于嚴(yán)重?fù)p害國家利益、社會(huì)公共利益的重大違法行為，也應(yīng)納入強(qiáng)制退市范圍。相應(yīng)地，上交所在退市新規(guī)中，明確了這類重大違法強(qiáng)制退市情形。此類情形的規(guī)范邏輯主要包括如下三個(gè)方面：
第一，出現(xiàn)社會(huì)公眾安全類重大違法行為，表明上市公司生產(chǎn)經(jīng)營價(jià)值取向與其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的社會(huì)責(zé)任發(fā)生嚴(yán)重背離?！豆痉ā芬?guī)定，公司從事經(jīng)營活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵守社會(huì)公德、商業(yè)道德、承擔(dān)社會(huì)責(zé)任。上市公司具有區(qū)別于一般企業(yè)的公眾屬性，在創(chuàng)造利潤、對(duì)股東和員工承擔(dān)法律責(zé)任的同時(shí)，更要承擔(dān)對(duì)消費(fèi)者、社區(qū)、環(huán)境等利益相關(guān)者的責(zé)任。資本市場的相關(guān)法律規(guī)范，也要求上市公司在生產(chǎn)過程中，切實(shí)承擔(dān)起在社會(huì)、環(huán)境、公益和誠信等方面的綜合公眾責(zé)任。如果在涉及社會(huì)公眾安全等領(lǐng)域出現(xiàn)重大違法行為，表明公司生產(chǎn)經(jīng)營的價(jià)值取向出現(xiàn)嚴(yán)重偏差，實(shí)難擔(dān)負(fù)公眾公司應(yīng)有的職責(zé)和使命。
第二，社會(huì)公眾安全類重大違法行為，不僅損害資本市場投資者的利益，更直接影響整個(gè)社會(huì)的公共利益乃至國家利益，為資本市場立法和監(jiān)管的價(jià)值本位所不容。《證券法》第一條，即將維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序和社會(huì)公共利益作為立法宗旨之一，這也是資本市場監(jiān)管的根本宗旨。上市公司如果在涉及社會(huì)公眾安全的領(lǐng)域存在重大違法行為，說明其在利用資本市場之便，行危害社會(huì)之實(shí)，嚴(yán)重違背了市場準(zhǔn)入的基本要求，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)肅處置，并將其清出市場。
第三，上市公司存在社會(huì)公眾安全類重大違法行為，往往會(huì)被剝奪生產(chǎn)經(jīng)營的資格許可，喪失持續(xù)經(jīng)營能力，客觀上不應(yīng)也無法再維持其上市地位。例如，上市公司如果被吊銷營業(yè)執(zhí)照，則必須依法解散和注銷，主體不再存續(xù)；如果被吊銷主營業(yè)務(wù)生產(chǎn)經(jīng)營許可證件，則其喪失繼續(xù)開展主營業(yè)務(wù)的法律資格。對(duì)于前者，本身即屬于現(xiàn)有的退市情形；對(duì)于后者，公司已失去持續(xù)盈利能力，如果任由其滯留資本市場，無疑將對(duì)投資者和社會(huì)公眾造成二次傷害。
在社會(huì)公眾安全類重大違法強(qiáng)制退市的具體情形方面，主要類型化和具體化為三種情形：其一，上市公司或其主要子公司被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；其二，上市公司或其主要子公司依法被吊銷主營業(yè)務(wù)生產(chǎn)經(jīng)營許可證，或者存在喪失繼續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營法律資格的；其三，本所根據(jù)上市公司重大違法行為損害國家利益、社會(huì)公共利益的嚴(yán)重程度，結(jié)合公司承擔(dān)法律責(zé)任類型、對(duì)公司生產(chǎn)經(jīng)營和上市地位的影響程度等情形，認(rèn)為公司股票應(yīng)當(dāng)終止上市的。
四、嚴(yán)格重大違法強(qiáng)制退市程序，明確市場預(yù)期
退市新規(guī)設(shè)置了比較嚴(yán)謹(jǐn)規(guī)范的退市決策和實(shí)施程序。首先是設(shè)置了上市委員會(huì)決策機(jī)制，規(guī)定上市委員會(huì)以相關(guān)行政機(jī)關(guān)行政處罰決定、人民法院生效裁判認(rèn)定的事實(shí)為依據(jù)，對(duì)上市公司行為是否嚴(yán)重影響上市地位，是否應(yīng)當(dāng)對(duì)其實(shí)施重大違法退市進(jìn)行審議，作出獨(dú)立的專業(yè)判斷并形成審核意見。對(duì)相關(guān)審議決定，例如上市委員會(huì)的審議期限、發(fā)出認(rèn)定意見告知書、提出申辯和聽證、做出退市決定等環(huán)節(jié)的期限，均予以了明確。其次，給予當(dāng)事人合理的救濟(jì)途徑和救濟(jì)手段，主要是給予涉嫌重大違法退市的上市公司申請(qǐng)聽證、書面陳述和申辯、要求復(fù)核等權(quán)利，維護(hù)了其正當(dāng)?shù)某绦虮Ｕ蠙?quán)利，保障了當(dāng)事人的基本權(quán)利。再次，明確了重大違法退市的相關(guān)環(huán)節(jié)，即停牌、退市風(fēng)險(xiǎn)警示、暫停上市和終止上市，將暫停上市期間由一年縮短為六個(gè)月，提高了退市實(shí)施效率。
另外，退市改革方案對(duì)重新上市條件也作了修改。對(duì)于在市場入口即違法的欺詐發(fā)行公司，違法行為惡性較大、反響強(qiáng)烈，新規(guī)不再給予其重新上市的機(jī)會(huì)；其他重大違法退市的公司需要在股轉(zhuǎn)公司掛牌轉(zhuǎn)讓滿5個(gè)完整會(huì)計(jì)年度方可申請(qǐng)重新上市。同時(shí)，對(duì)于因觸及重大違法強(qiáng)制退市情形后進(jìn)入退市程序的公司，除相關(guān)行政處罰決定、司法裁決被依法撤銷、確認(rèn)無效或者依法變更等情形外，將不再允許其恢復(fù)上市，以傳遞從嚴(yán)實(shí)施重大違法退市的信號(hào)，進(jìn)一步明確市場預(yù)期，避免退市過程出現(xiàn)不必要的反復(fù)，引發(fā)市場投機(jī)炒作。
五、多舉措完善配套機(jī)制，維護(hù)中小投資者利益
投資者保護(hù)工作是資本市場重要制度改革完善的出發(fā)點(diǎn)和落腳點(diǎn)。退市制度作為資本市場的基礎(chǔ)性制度之一，直接關(guān)涉投資者利益，矛盾糾葛較為集中，利益訴求較為復(fù)雜。對(duì)于直接持有上市公司股票的投資者而言，公司股票退市，投資者將因此失去主板市場交易機(jī)會(huì)。但整體上看，將擾亂市場秩序，危害社會(huì)的公司清出市場，能夠凈化市場環(huán)境，健全市場優(yōu)勝劣汰機(jī)制，促使公司規(guī)范經(jīng)營，真正提升上市公司質(zhì)量，是維護(hù)投資者權(quán)益的治本之策。
這次退市改革中，在具體的投資者保護(hù)措施方面，主要從上市公司信息披露、風(fēng)險(xiǎn)警示制度設(shè)計(jì)、相關(guān)主體權(quán)利限制、責(zé)任主體紀(jì)律處分等方面作出具體安排。在上市公司面臨退市風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，及時(shí)督促其對(duì)外披露，進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)揭示。在退市的程序中，設(shè)置了退市風(fēng)險(xiǎn)警示制度，在交易機(jī)制等方面進(jìn)行了規(guī)制。這一系列制度的設(shè)計(jì)，就是要促使投資者理性投資，充分考慮投資決策與風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力之間的匹配性。除此之外，前一階段發(fā)布的減持規(guī)則中，已經(jīng)規(guī)定上市公司因涉嫌證券期貨違法犯罪，在被中國證監(jiān)會(huì)立案調(diào)查或者被司法機(jī)關(guān)立案偵查期間，以及在行政處罰決定、刑事判決作出之后未滿6個(gè)月的，上市公司大股東不得減持股份。同時(shí)，我們也注意到，證券市場虛假陳述民事賠償機(jī)制已經(jīng)日趨成熟，人民法院對(duì)此類案件的審判力度也逐步加大，投資者可以通過司法渠道實(shí)現(xiàn)利益訴求。實(shí)踐中，已有不少個(gè)案的投資者通過司法途徑得到救濟(jì)。
六、明確規(guī)則銜接安排，保障退市新規(guī)平穩(wěn)實(shí)施
這次新規(guī)發(fā)布后，為保障新規(guī)平穩(wěn)實(shí)施，在新老規(guī)則銜接上作了比較具體的安排：
一是證監(jiān)會(huì)《決定》施行前，上市公司已被認(rèn)定構(gòu)成重大違法行為或者依法移送公安機(jī)關(guān)，并被作出終止上市決定的，適用原規(guī)則；《決定》施行后，上市公司被有關(guān)行政機(jī)關(guān)行政處罰或者生效司法裁判認(rèn)定存在違法行為的，無論其違法行為發(fā)生時(shí)點(diǎn)，上市公司因其該等違法行為的暫停上市、終止上市，均適用新規(guī)。這一安排，與證監(jiān)會(huì)《決定》的原則是一致的，主要是考慮到相關(guān)處罰決定或者司法裁判認(rèn)定存在違法行為時(shí)，即可能對(duì)公司的上市地位產(chǎn)生重大影響，以此適用新規(guī)，符合實(shí)際情況，符合退市新規(guī)的規(guī)范邏輯，也是從嚴(yán)治市、凈化市場環(huán)境、促進(jìn)優(yōu)勝劣汰的必然要求。
二是關(guān)于年報(bào)造假重大違法新老劃斷的起算時(shí)點(diǎn)?？紤]到重大違法退市制度系2014年11月證監(jiān)會(huì)發(fā)布退市改革若干意見后才正式實(shí)施，因此以2015年的年度報(bào)告作為《實(shí)施辦法》第四條第（三）項(xiàng)年報(bào)造假重大違法退市情形新老劃斷的起算點(diǎn)，即追溯后自2015年起連續(xù)會(huì)計(jì)年度財(cái)務(wù)指標(biāo)觸及終止上市標(biāo)準(zhǔn)的才予以退市，而2014年及其以前年度的財(cái)務(wù)情況不再考慮。例如，公司年報(bào)造假規(guī)避凈利潤退市指標(biāo)，在2018年年報(bào)披露后，經(jīng)行政處罰認(rèn)定，追溯調(diào)整后2015年至2018年連續(xù)四年虧損，則將對(duì)公司股票實(shí)施重大違法強(qiáng)制退市。又如，公司年報(bào)造假規(guī)避凈資產(chǎn)退市指標(biāo)，在2017年年報(bào)披露后，經(jīng)行政處罰認(rèn)定，追溯調(diào)整后2015年至2017年連續(xù)三年凈資產(chǎn)為負(fù)的，也將對(duì)公司股票實(shí)施重大違法強(qiáng)制退市。
三是關(guān)于在新規(guī)實(shí)施前已經(jīng)完成重組上市的規(guī)則適用。如果重大違法的上市公司在新規(guī)實(shí)施前已經(jīng)“脫胎換骨”，公司控制權(quán)、主營業(yè)務(wù)等均發(fā)生了變化，再予退市不盡合理。對(duì)此，《實(shí)施辦法》施行前，重大違法上市公司已經(jīng)合法合規(guī)完成重組上市，且重大違法事項(xiàng)均發(fā)生在該次重組上市之前，也與該次重組上市無關(guān)的，可以向本所申請(qǐng)不對(duì)其實(shí)施重大違法強(qiáng)制退市；《實(shí)施辦法》正式施行后，重大違法上市公司再進(jìn)行重組上市的，仍將嚴(yán)格按照新規(guī)實(shí)施強(qiáng)制退市。重組方應(yīng)當(dāng)做好盡職調(diào)查，避免因上市公司重組上市前的重大違法行為而被強(qiáng)制退市。
四是關(guān)于重新上市制度的新舊適用安排。新規(guī)實(shí)施前，已因重大違法被本所決定股票終止上市的公司，在新規(guī)施行后36個(gè)月內(nèi)申請(qǐng)重新上市的，仍適用原規(guī)則。
七、落實(shí)上位法要求，同步修訂上市規(guī)則相關(guān)內(nèi)容
這次《股票上市規(guī)則》修訂，除了落實(shí)證監(jiān)會(huì)決定的要求，進(jìn)一步優(yōu)化和明確重大違法強(qiáng)制退市的實(shí)施程序，還增加了落實(shí)《證券交易所管理辦法》等有關(guān)內(nèi)容。主要是豐富交易所一線監(jiān)管的手段，新增了上交所對(duì)上市公司現(xiàn)場檢查、調(diào)閱檢查保薦人和證券服務(wù)機(jī)構(gòu)工作資料等監(jiān)管手段，還規(guī)定了向相關(guān)主管部門出具監(jiān)管建議函、收取懲罰性違約金等日常監(jiān)管措施和紀(jì)律處分的類型。同時(shí)，強(qiáng)化對(duì)紀(jì)律處分對(duì)象的權(quán)利保護(hù)，明確了當(dāng)事人在紀(jì)律處分中的聽證權(quán)利及對(duì)紀(jì)律處分的復(fù)核權(quán)利。針對(duì)《證券交易所管理辦法》的其他修訂內(nèi)容，也相應(yīng)予以落實(shí)，包括明確上市協(xié)議、聲明與承諾是上交所的重要監(jiān)管依據(jù)，將本規(guī)則適用對(duì)象的范圍擴(kuò)大至發(fā)行人和重大資產(chǎn)重組交易對(duì)方等。
另外，根據(jù)證監(jiān)會(huì)修訂后的《信息披露編報(bào)規(guī)則第14號(hào)》，將上市規(guī)則中的“非標(biāo)準(zhǔn)無保留審計(jì)意見”的表述統(tǒng)一修改為“非標(biāo)準(zhǔn)審計(jì)意見”，取消了對(duì)因明顯違反會(huì)計(jì)準(zhǔn)則及披露規(guī)范而被出具非標(biāo)準(zhǔn)審計(jì)意見的上市公司實(shí)行停牌處理的相關(guān)規(guī)定。同時(shí)，也取消恢復(fù)上市保薦人主辦券商資格要求，并規(guī)范董監(jiān)高對(duì)外發(fā)布信息行為。
綜上，本次退市制度改革廣泛征求各方意見，集中反映市場共識(shí)，是完善市場主體退出機(jī)制的重要努力。退市制度發(fā)布實(shí)施后，上交所將擔(dān)起主體責(zé)任，嚴(yán)格執(zhí)行新規(guī)，對(duì)于觸及重大違法強(qiáng)制退市情形的上市公司，有一家退一家。同時(shí)，我們也將做好對(duì)上市公司的服務(wù)，督促引導(dǎo)上市公司做好經(jīng)營基本功，切實(shí)提高自身質(zhì)量，推動(dòng)證券市場健康發(fā)展，維護(hù)投資者根本利益。
上海證券交易所上市公司重大違法強(qiáng)制退市實(shí)施辦法
關(guān)于發(fā)布《上海證券交易所股票上市規(guī)則（2018年11月修訂）》的通知
上海證券交易所退市公司重新上市實(shí)施辦法（2018年11月修訂）
